Продажа доли в уставном капитале

Автор: Максим ОРГДУЛОВ, эксперт «Корпоративные стратегии»

Источник Центр деловой информации

Продажа доли в уставном капитале ООО учредителем – достаточно распространенная ситуация в реалиях современного бизнеса. Но и такая популярная процедура влечет немало проблем. Известно, что нотариальное удостоверение сделок направлено на повышение юридических гарантий сторон. Однако немногие задумываются о процедуре совершения нотариальных действий и тонкостях нотариального удостоверения сделок. Решением Правления Московской городской нотариальной палаты 24 июля 2009 г. утверждены Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО (далее – Рекомендации).  Что интересного приготовили нам нотариусы и как это отразится на формировании пакета документов для регистрации изменений в учредительных документах? Как нововведения отразятся на положении участника общества?

Минувшим летом вступили в силу поправки, внесенные в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО). Одним из новшеств является нотариальное удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (или части доли) в уставном капитале общества. Московская городская нотариальная палата в помощь своим специалистам подготовила Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО. Они предназначены для обеспечения единообразного применения положений законодательства РФ, затрагивающих права и обязанности участников обществ при совершении ими сделок с долями, а также в целях совершенствования нотариальной практики и формирования единых подходов к решению возникающих в этой сфере вопросов, оказания практической помощи нотариусам.

Данный документ подготовлен в соответствии с Федеральным законом № 312-ФЗ от 30 декабря 2008 г., с изменениями, внесенными в  ГК РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, Законом об ООО, Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а также в связи с принятием Федерального закона № 205-ФЗ от 19.07.09 и вступлением в силу 22 июля 2009 г. положений, касающихся нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО.

Итак, теперь договоры об отчуждении доли в уставном капитале ООО обязательны к нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Налоговая служба принимает от нотариусов заявления по форме № 14001 с приложением договора купли-продажи доли.  С 23 августа 2009 г. Законом  № 205-ФЗ от 19 июля 2009 г. отменена необходимость предоставления отчета аккредитованного оценщика об оценке рыночной стоимости отчуждаемой доли (части доли).

Нотариус, удостоверяющий сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, будет обязан проверить следующее:


1. Полномочия лица, отчуждающего долю (часть доли) на распоряжение ею.

Перечень документов, подтверждающих полномочия лица на отчуждение доли, определен п. 13 ст. 21 Закона об ООО. Он не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки.

Поскольку Основы о нотариате (ст. 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, – при удостоверении сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества необходимо проверить соблюдение не только требований Закона об ООО, но и иных законодательных норм.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность. Например, не допускается отчуждение доли:

  • принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному лицу (если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ, ст. 60 СК РФ));
  • неоплаченной части доли (п. 3 ст. 21 Закона об ООО);
  • заложенной доли без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ);

Не допускаются также приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления (если Законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (п. 2 ст. 7 Закона об ООО)), а также дарение доли в отношениях между коммерческими организациями (ст. 575 ГК РФ) и так далее.

Законом могут быть установлены ограничительные требования для участников или самого общества. Например, Законом об ООО (п. 3 ст. 14) предусмотрено, что уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли отдельных участников. Однако превышение установленного максимального размера доли общества влечет не недействительность сделки, а лишь возможность голосования на общем собрании участников той частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимум.

Перечень документов, рекомендуемый для истребования нотариусами при удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества:

  • устав общества;
  • договор об учреждении, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем);
  • выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ), содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;
  • документ, подтверждающий принадлежность лицу данной доли (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, заключенный в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);
  • документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
  • документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Законом об ООО и уставом общества;
  • согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;
  • иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.

Помимо нововведений, касающихся удостоверения сделки с долями в ООО между физическими лицами в Рекомендациях приведен перечень документов, которые нотариусам следует истребовать в случае, когда стороной сделки с долями ООО выступает юридическое лицо. Так, в частности, помимо прочих документов юридическим лицам нужно будет предоставлять:

  • документ, подтверждающий, что сделка с долей не является крупной (справка от организации или данные бухгалтерской отчетности за последний период) или документ об одобрении сделки;
  • справку от организации (стороны сделки), что сделка не является сделкой с заинтересованностью или документ об одобрении сделки.


2. Возможность отчуждения доли

Возможность отчуждения доли также будет проверяться нотариусом, поскольку отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или участник общества может не получить согласие на отчуждение доли третьему лицу.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО), в связи с чем нотариусу рекомендуется истребовать документ, подтверждающий оплату отчуждаемой доли.

Согласно положениям Закона об ООО полномочия лица, отчуждающего долю, подтверждаются, в том числе, выпиской из ЕГРЮЛ. При учреждении общества сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в ЕГРЮЛ на основании положений договора об учреждении или решения единственного учредителя, даже если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, предусмотренные Законом об ООО (п. 8 ст. 11). Таким образом, в названной выписке могут содержаться сведения о принадлежащей участнику неоплаченной доле.

Из содержания статей 15, 16, 19 Закона об ООО следует, что имущество в счет оплаты доли вносится в общество. Следовательно, сведениями о факте оплаты доли при учреждении общества обладает само общество, и документом, подтверждающим оплату доли участником, может служить содержащий необходимые сведения документ, исходящий от общества, оформленный его единоличным исполнительным органом или иным органом, предусмотренным уставом (ст. 40–42 Закона об ООО), например: справка от организации за подписью руководителя и бухгалтера, справка банка, акт приема-передачи имущества или иные документы.

Необходимо отметить, что если долю отчуждает не учредитель, то нотариусам необязательно проверять факт оплаты доли. В этом случае нотариус презюмирует легитимность предыдущих сделок.

Для проверки соблюдения процедуры преимущественного права покупки доли согласно Рекомендациям нотариусы будут требовать от ООО:

  • экземпляр или копию обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданную обществом копию оферты участника общества (продавца), адресованной другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.02);
  • выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения;
  • заявление общества об отказе от использования преимущественного права покупки;
  • справку (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало.

Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.83 № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан».

В Рекомендациях нотариусам предлагается уведомлять ООО о проведении сделки (п. 15 ст. 21 Закона об ООО) письмом по адресу его места нахождения, указанного в учредительных документах. То есть общества рискуют не получить это уведомление, если фактический и юридические адреса не совпадают.


3. Наличие необходимых для совершения сделки дополнительных документов

В предусмотренных Законом случаях потребуется нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки и получение оценки стоимости отчуждаемой доли.


4. Получение согласия на переход доли от одного участника к другому

Оно необходимо только в случае, если уставом предусмотрено получение согласия на переход доли к третьему лицу.

Порядок получения согласия:

  1. Направление обращения (оферты) в общество.
  2. Согласие считается полученным при условии, что всеми участниками и (или) самим обществом (если это предусмотрено уставом) в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли либо об отказе от дачи такого согласия.
  3. Если получены заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение доли, общество обязано выкупить долю у участника.


5. Нотариальное оформление сделки

Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (подробнее см. статью «Сюжетная линия»)


6. Соблюдение иных требований действующего законодательства к совершаемой сделке

Например, требований антимонопольного, валютного законодательства, законодательства об иностранных инвестициях и других.


7. Государственная регистрация в ЕГРЮЛ

После нотариального удостоверения сделки нотариус не позднее чем в трехдневный срок со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в регистрирующий орган заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю, с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли.

Заявление может быть отправлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в регистрирующий орган, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ.

Соглашением сторон сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества, оформленным письменно, может быть определен способ передачи указанного заявления с учетом требований Закона об ООО.


8. Уведомление общества о совершении сделки

Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления с приложением соответствующего договора или документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли (части доли).

По соглашению лиц, совершающих сделку, общество может быть уведомлено об этом одним из данных лиц. В таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.


9. Порядок изменения и расторжения договоров, направленных на отчуждение доли общества

В Законе об ООО не прописаны специальные нормы, регулирующие изменение и расторжение договоров, направленных на отчуждение доли общества. В связи с этим при решении данного вопроса необходимо руководствоваться ст. 450–453 ГК РФ.

Пунктом 3 ст. 425 ГК РФ установлена презумпция действия договора до предусмотренного в нем момента исполнения обязательств, если стороны не зафиксировали иное соотношение срока действия договора и исполнения обязательств по нему. Таким образом, исполнение обязательств влечет прекращение действия договора, в связи с чем изменение или расторжение договора возможно лишь в период его действия, пока существуют неисполненные обязательства.

Поскольку одним из оснований прекращения обязательства является его исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), договор отчуждения доли прекращается исполнением сторонами договора своих обязательств. Если момент перехода доли (п.12 ст. 21 Закона об ООО), то есть момент исполнения своих обязательств лицом, отчуждающим долю, не совпадает с моментом исполнения обязательств приобретателем доли (например, она приобретена в кредит), договор продолжает действовать до полного исполнения обязательств должником по договору, в него могут быть внесены изменения, и в случае необходимости он может быть расторгнут.

Сюжетная линия

Согласно п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка, направленная на отчуждение доли общества, подлежит нотариальному удостоверению.

Удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли:

  • одним участником другому участнику, заключаемые не в рамках преимущественного права покупки;
  • участниками общества третьим лицам.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат также договоры залога доли.

Доля (часть доли) в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения указанных сделок.

Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Согласно ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона. Однако, по мнению разработчиков изменений в Закон об ООО, нотариус, удостоверяющий сделку по отчуждению доли, проверяет лишь полномочия лица на распоряжение долей, что, на наш взгляд, представляется несостоятельным.

Участнику общества приходится тщательно и долго изучать «хитросплетения» представленной сторонами сделки документации, а также обращаться за консультацией к специалисту, что стоит весьма недешево.

При удостоверении названных сделок нотариус, как и при совершении других нотариальных действий, проверяет следующее:

  • не противоречит ли закону совершение конкретного действия;
  • дееспособность гражданина либо его представителя, имеющего определенные полномочия, обратившегося с просьбой о совершении нотариального действия;
  • не противоречит ли целям, указанным в уставе или положении, сделка, совершаемая от имени юридического лица;
  • соответствует ли данная сделка требованиям закона;
  • соответствуют ли требованиям законодательства документы, представленные для совершения нотариального действия.

Нотариальное удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли или части доли, не требуется в случае ее перехода к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23 и п. 2 ст. 26 Закона об ООО, а также распределения доли между участниками общества и ее продажи всем или некоторым участникам либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об ООО.

Так, не подлежат обязательному нотариальному удостоверению следующие сделки:

  • по приобретению обществом доли (части доли) в уставном капитале общества (ст. 23);
  • при выходе участника из общества (п. 2 ст. 26),
  • при продаже долей, принадлежащих обществу (ст. 24).

Таким образом, для приобретения обществом доли, для ее распределения между участниками, а также продажи им либо третьим лицам в случаях, указанных в Законе, установлена специальная процедура, и нотариальное удостоверение сделки не требуется.

Участник общества вправе продать (или осуществить отчуждение иным образом) как всю принадлежащую ему долю, так и любую ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников или самого общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом.

Продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускается, если не запрещено уставом. Если отчуждение доли или ее части третьему лицу допускается, то участники общества пользуются преимущественным правом ее покупки по цене предложения третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом.

Сделки по отчуждению доли или части доли могут быть как возмездными, так и безвозмездными, однако заключение договора дарения между коммерческими организациями запрещено.

Участник общества вправе передать принадлежащую ему долю (часть доли) в залог другому участнику или, если не запрещено уставом, третьему лицу (с согласия общего собрания участников).

Перед удостоверением сделки, направленной на отчуждение (залог) доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус должен совершить следующие действия:

  • провести правовую экспертизу устава и договора об учреждении общества на предмет проверки правоспособности юридического лица, а также положений о возможности совершения сделки по отчуждению.

Следует учитывать, что:

  • участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу или иной, заранее определенной уставом, цене, пропорционально размерам своих долей;

Уставом может быть предусмотрено:

  • запрет на отчуждение доли третьему лицу;
  • преимущественное право покупки доли обществом, если другие участники не использовали свое преимущественное право;
  • цена покупки доли или части доли устанавливается в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыть и другие);
  • возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли, предлагаемой для продажи. При этом оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене, не ниже заранее определенной уставом;
  • возможность предложения доли всем участникам общества непропорционально размерам их долей;
  • более продолжительный, чем установленный в Законе об ООО 30-дневный срок использования преимущественного права покупки доли (части доли);
  • ограничение максимального размера доли участника;
  • ограничение возможности изменения соотношения долей участников;
  • дополнительные права и обязанности участника (участников), помимо предусмотренных Законом об ООО. Необходимо иметь в виду, что такие права и обязанности в случае отчуждения доли или части доли участника к приобретателю не переходят.

В соответствии с п. 2 ст. 7  Закона об ООО государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Единственным участником общества не может являться другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

В случае, если документы общества не приведены в соответствие с частью первой ГК РФ и Закона об ООО в редакциях № 312-ФЗ и 205-ФЗ, подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю или часть доли, осуществляется на основании устава общества в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ.

Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа (документов), устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ.

Если доля (часть доли) отчуждается учредителем общества, созданного несколькими лицами, полномочия учредителя подтверждаются договором об учреждении общества, копию которого нотариус оставляет у себя. Перед удостоверением договора залога нотариус должен также проверить отсутствие в уставе запрета на передачу доли или части доли в залог и наличие согласия общего собрания участников на передачу в залог этой доли (части доли) третьему лицу.

Нотариус вправе истребовать следующие документы, необходимые для удостоверения договора:

  • устав либо его копию, заверенную регистрирующим органом или нотариально засвидетельствованную;
  • документы или их нотариально засвидетельствованные копии, подтверждающие факт госрегистрации юрлица и постановки его на налоговый учет (свидетельства: о государственной регистрации, присвоении ОГРН, о постановке общества на налоговый учет; а также в соответствующих случаях - о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до вступления в силу Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
  • договор об учреждении (решение единственного учредителя):
  • правоустанавливающий (ие) документ (ы) - в случаях, когда уже совершались сделки по отчуждению долей либо переход прав осуществлялся в порядке наследования. Такими документами могут быть:
    1. нотариально удостоверенный договор, на основании которого доля или часть доли были ранее приобретены соответствующим лицом;
    2. дубликат нотариально удостоверенного договора;
    3. документ, выражающий содержание сделки, заключенный в простой письменной форме;
    4. свидетельство о праве на наследство;
  • выписку из ЕГРЮЛ. Срок ее действия 30 дней, кроме случаев, когда представляется дубликат нотариального договора (в этом случае выписка действует 10 дней);
  • справку о полной оплате участником отчуждаемой доли (части доли) за подписью руководителя и главного бухгалтера общества;
  • отчет об оценке доли или части доли в соответствии с п. 5 п. 1 ст. 333.25 Налогового кодекса РФ;
  • копии заявлений участников об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли, поступивших в общество, заверенные его руководителем;
  • заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли, предоставленного участнику единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом к компетенции иного органа общества;
  • копии заявлений участников о согласии на отчуждение доли или части доли третьему лицу на основании сделки в случае, если уставом это предусмотрено;
  • согласие общества, выраженное в письменной форме, если уставом общества предусмотрена необходимость такого согласия на отчуждение доли или части доли в уставном капитале участникам общества или третьим лицам;
  • заверенная руководителем общества копия письменного извещения (оферты) участника, намеренного продать долю, направленного в общество, с датой и входящим номером – в качестве подтверждения того, что он передал свое предложение о продаже в общество, а также что доля продается по цене и на условиях, указанных в оферте;

Здесь важно обратить внимание на следующее.

Истребование копии оферты позволяет нотариусу убедиться, что положения Закона об ООО и устава о преимущественном праве участников или общества на покупку доли (части доли) соблюдены.

Таким образом, при поступлении к нотариусу копий заявлений всех участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли, а также копии заявлений всех участников о согласии на отчуждение доли или части доли третьему лицу сделка может быть удостоверена и до истечения 30-дневного срока со дня направления участником, намеренным продать свою долю (часть доли), оферты обществу.  При этом нотариус, удостоверяя сделку, учитывает указанные в оферте цену и другие условия продажи.

Если нотариус не получил копии вышеназванных заявлений от участников общества, или копии получены не от всех участников, сделка должна быть удостоверена по истечении 30 дней со дня получения обществом оферты и получения нотариусом заявления общества, подписанного его руководителем, о том, что все участники общества были извещены надлежащим образом, но никто из них (или некоторые), а также само общество не воспользовались преимущественным правом (если в уставе предусмотрено преимущественное право общества). То есть если цена продаваемой доли не определена в уставе, она может быть установлена в оферте.

  • протокол (выписку из протокола) общего собрания участников о принятом решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 45 Закона об ООО), либо справку общества о том, что сделка таковой не является;
  • протокол (выписку из протокола) общего собрания участников о принятом решении об одобрении крупной сделки, (ст. 46 Закона об ООО) либо справку общества о том, что сделка не является крупной (в случае оформления сделки с участием юридических лиц);
  • нотариально удостоверенные, согласия супругов продавца и покупателя (заявления об отсутствии супруга);
  • паспорта участников сделки;
  • протокол (выписку из протокола) общего собрания о согласии участников на залог доли или части доли третьему лицу;
  • договоры об отчуждении (залоге) доли (части доли) в уставном капитале общества (оформляются нотариусом на специальных бланках с элементами защиты).

Договор должен содержать данные о сторонах сделки, ее предмете и цене, а также условие о моменте перехода доли к приобретателю.

Вопрос о количестве экземпляров удостоверяемого нотариусом договора решается следующим образом:

  • если удостоверяется договор об отчуждении доли, то:
    1. при наличии соглашения участников сделки о том, что общество уведомляется о ее заключении одной из сторон, оформляется не менее пяти экземпляров договора - по количеству сторон плюс три экземпляра - в регистрирующий орган, в общество и нотариусу;
    2. при отсутствии вышеназванного соглашения оформляется не менее четырех экземпляров договора - по количеству сторон плюс еще два экземпляра - в регистрирующий орган и нотариусу;
  • если удостоверяется договор залога, то оформляется не менее трех экземпляров договора - по количеству сторон плюс экземпляр нотариусу.

После удостоверения договора залога доли или части доли нотариус проставляет на правоустанавливающем документе, на основании которого передаваемая доля или ее часть были приобретены ранее, отметку об удостоверении договора, при этом правоустанавливающие документы, предоставленные для удостоверения договора, возвращаются правообладателю.

Форма отметки об удостоверении договора залога - произвольная.

Далее нотариус свидетельствует:

  • на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ -  подпись участника, отчуждающего или передающего в залог долю (часть доли);

При этом если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли (части доли), она переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иного обременения, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанном участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения. В заявлении, подписываемом участником общества-залогодателем, должны быть указаны вид обременения (залога) доли или части доли и срок, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядок установления такого срока.

  • верность копии заявления;
  • верность копии удостоверенного договора залога доли или части доли (в случае положительного ответа налоговых органов на запрос нотариальной палаты возможно будет включить в этот пункт не только договор залога, но и договор отчуждения);
  • вносит записи в реестр регистрации нотариальных действий (образцы записей в реестр, прилагаемые к Рекомендациям для удостоверения сделок);
  • взыскивает тариф.

Согласно Рекомендациям, при взимании тарифа за совершение рассматриваемых нотариальных действий следует руководствоваться следующим.

В соответствии со ст. 22 Основ о нотариате за совершение нотариальных действий, для которых законодательством РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма, взимается тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий и с учетом особенностей, установленных законодательством РФ о налогах и сборах.

За удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), договоров залога доли (ее части) взимается тариф по ставке для «прочих договоров, предмет которых подлежит оценке», т.е. 0,5 % суммы договора, но не менее 300 и не более 20 тыс. руб. (п.п. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). При этом для исчисления тарифа принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже определенной оценщиком (п.п. 5, 10 п. 1 ст. 333.25 НК РФ).

За удостоверение соглашения об изменении или расторжении нотариально удостоверенного договора взимается тариф в размере 200 руб. (п.12 ст. 333.24 НК РФ).

За свидетельствование подлинности подписи на заявлениях участников в налоговые органы госпошлина составляет 100 руб. (п.п. 21 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

За передачу заявления в налоговый орган - 100 рублей (п.п. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

За передачу документов обществу - 100 рублей (п.п. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

Кроме того, в соответствии со ст. 15, 23 Основ о нотариате нотариус вправе взимать плату за оказание услуг правового и технического характера. Несмотря на умеренность размера госпошлины (тарифа), можно предположить и традиционно неизбежную дополнительную тарификацию «технических услуг», стоимость которых не регулируется положениями законодательства и устанавливается нотариусом.

Следовательно, можно с уверенностью сказать о некотором ухудшении положения участника общества в связи с ощутимым увеличением затрат по оформлению перехода доли за счет расходов на обязательные нотариальные действия, увеличения пакета документов по сделке, а также усложнения самой процедуры, требующей личного присутствия сторон сделки у нотариуса, специальных знаний и временных затрат.

Венец успеха

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником, отчуждающим долю или часть доли, с приложением договора или иного документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли. Ранее такое заявление подписывалось и направлялось в регистрирующий орган руководителем общества.

Нотариус будет иметь возможность передать данное заявление как традиционными способами (по почте с уведомлением о вручении или непосредственно), так и с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления будет определен Правительством РФ. При этом соглашением сторон может быть определен порядок передачи заявления нотариусом. В отношении договора залога доли законодатель установил срок для внесения регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ – три дня после получения заявления участника-залогодателя. Срок для внесении записи в ЕГРЮЛ регистрирующим органом в отношении иных сделок по отчуждению доли (части доли), требующих нотариального удостоверения, не предусмотрен.

Помимо направления заявления в регистрирующий орган нотариус обязан также в течение трех дней передать обществу, доля в уставном капитале которого отчуждена, копию заявления с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли. Таким образом, законодатель закрепил практику приложения к заявлениям, направляемым в налоговый орган, копий документов, оформляющих совершенную сделку.

Согласно ГК РФ (ст. 190, 191) течение срока, определенного периодом времени, исчисляемого днями, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало. Следовательно, срок, установленный для передачи нотариусом заявления (копии заявления) о внесении изменений в ЕГРЮЛ, начинает исчисляться со дня, следующего за днем нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ). Нерабочими являются выходные и праздничные дни (ст. 111, 112 Трудового кодекса РФ).

Если действие должно быть совершено в организации, срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются сданными в срок (ст. 194 ГК РФ).

По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не будет нести ответственность за неуведомление общества (п. 15 ст. 21 Закона об ООО). При этом для сторон сделки срок, отведенный на уведомление общества об отчуждении доли или части доли, не установлен.

Таким образом, расходы на необходимые нотариальные действия при совершении сделки по отчуждению доли или части доли общества будут включать: стоимость удостоверения сделки, уведомление нотариусом налогового органа, ведущего ЕГРЮЛ, уведомление нотариусом самого общества.

Счастливый приобретатель

С момента нотариального удостоверения сделки к приобретателю переходят все права и обязанности участника ООО, возникшие до совершения сделки, связанной с отчуждением доли, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав, предоставленных участнику в соответствии с п. 2 ст. 8 Закона об ООО, а также дополнительных обязанностей, возложенных на него п. 2 ст. 9 Закона об ООО.

Кроме того, с момента перехода доли у нового участника появляется солидарная ответственность с участником, осуществившим отчуждение доли, по обязательству, связанному с внесением вклада в имущество ООО, возникшему до совершения сделки по отчуждению.

После нотариального удостоверения сделки переход доли или ее части может быть оспорен только путем предъявления иска в арбитражный суд.

 

 

Основные документы, необходимые для удостоверения сделок, направленных на отчуждение (залог) доли (части доли) в уставном капитале ООО

№ п/п Название и/или содержание документа Примечание
1. Документы, содержащие информацию об обществе
1.1. решение учредителя (протокол собрания учредителей) о создании общества предоставляются в оригинале с приложением копий
1.2. устав (действующая редакция), учредительный договор
1.3. свидетельство о государственной регистрации общества и о внесении соответствующей записи в ЕГРЮЛ
1.4. свидетельство о постановке на налоговый учет
1.5. информационное письмо Росгосстата
1.6. изменения, внесенные в устав, учредительный договор
1.7. свидетельства о государственной регистрации изменений, внесенных в устав
1.8. договор об осуществлении прав участников общества между учредителями (участниками) общества не (если заключался)
2. Документы, подтверждающие полномочия лица, отчуждающего долю (часть доли), на распоряжение долей (частей доли)
2.1. нотариально удостоверенный договор, на основании которого доля была ранее приобретена в случае приобретения доли после 1 июля 2009 г.
2.2. решение единственного учредителя о создании общества если отчуждение производится учредителем
2.3. договор об учреждении общества если отчуждение производится одним или несколькими учредителями
2.4. свидетельство о праве на наследство  
2.5. иной документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, и подтверждающий право на распоряжение долей в случае получения доли в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения  
2.6. выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, составленная не ранее, чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу в случае предоставления дубликата документа, указанного в п. 2.1. – срок действия 10 дней
3. Документы, предоставляемые стороной – юридическим лицом
3.1. документы, подтверждающие правоспособность юридического лица см. п. 1 настоящего перечня
3.2. документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица  
3.3. нотариально удостоверенная доверенность при заключении сделки представителем юридического лица
3.4. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера об отсутствии заинтересованности в сделке, либо решение общего собрания участников (решение совета директоров) об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность должны содержать информацию, предусмотренную ст. 45 Закона об ООО
3.5. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной, либо решение общего собрания участников (решение совета директоров) об одобрении крупной сделки должны содержать информацию, предусмотренную ст. 46 Закона об ООО
4. Документы, предоставляемые стороной – физическим лицом
4.1. Нотариально удостоверенное согласие супругу на совершение сделки, либо заявление об отсутствии брака, либо брачный договор, определяющий режим раздельной собственности супругов  
5. Документы, предоставляемые обществом, в уставном капитале которого отчуждается доля (часть доли)
5.1. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера, подтверждающая факт оплаты участником общества отчуждаемой доли (ее части) в уставном капитале, в случае отчуждения доли участником, являющимся изначально учредителем общества информация, указанная в настоящих подпунктах может быть представлена обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.)
5.2. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа об отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам
5.3. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа об отсутствии предусмотренного законом или уставом общества требования получить согласие других участников общества при переходе доли (части доли) в уставном капитале общества
5.4. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа об отсутствии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале общества
5.5. справка общества за подписью единоличного исполнительного органа о том, что цена покупки соответствует положениям п.4 ст. 21 Закона об ООО
5.6. выписка из списка участников общества Для обществ, созданных после 30 июня 2009 г.
6. Документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права покупки
6.1. нотариально удостоверенный отказ участника общества – физического лица от преимущественного права покупки.  
6.2. нотариально удостоверенный отказ участника общества – юридического лица от преимущественного права покупки  
6.3. экземпляр или копия обращения (оферты) участника общества с отметкой общества о дате получения или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи или нотариальное свидетельство о передаче заявления Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.83 № 9779-ХА «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан»
6.4. выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения
6.5. заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки, если такое право ему предоставлено уставом  
6.6. справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало  
7. Документы, подтверждающие согласие общества или его участников на переход доли в уставном капитале к третьим лицам (если предусмотрено уставом)
7.1. нотариально удостоверенное согласие участника общества – физического лица на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества.  
7.2. согласие участника общества – юридического лица на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, подписанное руководителем и заверенное печатью общества  
7.3. экземпляр или копия обращения (оферты) участника общества с отметкой общества о дате получения или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продаж или нотариальное свидетельство о передаче заявления Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.83 № 9779-ХА «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан
7.4. выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу и/или справка общества о том, что в установленный законом тридцатидневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников общества об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало
7.5. письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть) о том, что в установленный законом тридцатидневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено  
8. Согласие заинтересованных органов на заключение сделки
8.1. предварительное согласие Федеральной антимонопольной службы либо справка общества за подписью Единоличного исполнительного органа об отсутствии необходимости получения согласия ФАС в случае если стороной, приобретающей долю (часть доли), является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо и если общество осуществляет вид деятельности, имеющий стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства
8.2. предварительное согласие органов опеки на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества в случае если стороной, отчуждающей долю (ее часть), является несовершеннолетнее лицо
info@penta-ifns.ru